何宁律师关于公司未给员工缴纳社会保险相应后果的法律意见书

河北张国庆律师事务所法律意见书
 (2017)民劳字第09号
三河市xx房产经纪有限公司:
2017年xx月xx日,贵司人力资源部xxx向我所何宁律师咨询许xx因病住院后要求贵司承担医疗费并赔偿损失一事,何宁律师接待咨询后,因深感事情重大,且此事具有一定的代表性,遂与我所贵公司法律顾问律师团的其他几位律师深入探讨了此事,现将我们的讨论结果以法律意见书的形式向贵司汇报如下,以供贵司在处理该事件以及类似的问题时参考。
一、主要事实依据:
1、2017年xx月xx日贵司人力资源部xxx向我所律师描述的事件的经过;
2、贵司提供的许xx的员工资料卡、劳动合同及员工保密协议(以上均为复印件);
3、贵司出具的许xx的医疗费发票(金额xxx元)、燕郊人民医院的诊断书、出院诊断证明、患者费用清单(以上均为复印件)。
二、主要法律依据:
1、《中华人民共和国社会保险法》;
2、《中华人民共和国社会保险费征缴暂行条例》;
3、《中华人民共和国劳动法》
4、《中华人民共和国劳动合同法》
5、《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题解释(三)》。
6、 《违反和解除劳动合同的经济补偿办法》(劳部发[1994]481号)
7、《企业职工患病或非因工负伤医疗期规定》(劳部发[1994]479号)
8、劳动部《关于贯彻执行〈中华人民共和国劳动法〉若干问题的意见》
9、劳动部关于实行劳动合同制度若干问题的通知(劳部发(1996)354号)
10、劳动部办公厅关于对劳部发(1996)354号文件有关问题解释的通知(劳办发(1997)18号)
三、事由
贵司于2016年xx月xx日雇佣许xx(身份证号:xxxxx)为贵司的销售人员,并于当日签订了劳动合同,但未及时为其缴纳社会保险费。2017年x月xx日,许xx在家中休息时突发脑溢血,被送至燕郊人民医院神经外科治疗,经诊断为:右侧脉络膜后动脉动静脉畸形,右侧胼周动脉动静脉畸形;右侧脉络膜后动脉动静脉瘤破裂出血入脑室;右侧枕叶脑内血肿;蛛网膜下腔出血;吸入性肺炎。许xx入院治疗77天,于2017年xx月xx日出院,共花费医疗费xxxx元。由于贵司未给许缴纳医疗保险,许xx住院期间的医疗费全部由其自己承担,其妻子向贵司索要应当由医疗保险报销部分的医疗费,贵司一直未予答复。之后,许xx的妻子协同律师前往贵司要求贵司支付相应的医疗费,并提出,如果劳动合同解除,还要求贵司支付许的后续治疗费用以及解除劳动合同后为许继续缴纳医疗保险等社会保险。
四、法律分析
根据上述情况及相关法律、法规规定,本所律师分析如下:
首先,根据《劳动法》第七十二条关于“用人单位和劳动者必须依法参加社会保险,缴纳社会保险费”、《社会保险法》第二十三条关于“职工应当参加职工基本医疗保险,由用人单位和职工按照国家规定共同缴纳基本医疗保险费”以及《社会保险费征缴暂行条例》第四条关于“缴费单位、缴费个人应当按时足额缴纳社会保险费”的相关规定,用人单位为职工购买包含医疗保险在内的社会保险是一种强制性的法定义务。因此,即使许xx同意贵司不为其购买医疗保险,即使贵司为许xx购买了意外保险,也无法免除贵司依法应当为原告购买医疗保险的义务。因贵司没有为员工购买医疗保险,那么就不得不承担自行员工患病或受伤入院治疗所产生的原本可由社保部门报销的费用。所以,鉴于贵司与许xx存在劳动关系证据确凿,许xx家属要求贵司在医疗保险能够报销的范围内赔偿许xx的医药费损失,符合法律的规定,而且一般来说也能得到劳动仲裁委员会和法院的支持。
其次,根据《劳动法》第一百条关于“用人单位无故不缴纳社会保险费的,由劳动行政部门责令其限期缴纳,逾期不缴的,可以加收滞纳金”以及《社会保险费的征缴暂行条例》第十三条、《社会保险法》第八十四条、第八十六条的相关规定,用人单位不依法为员工办理社会保险登记以及不按时足额缴纳社会保险费的,可能会被劳动行政部门或社会保险行政部门责令限期改正或被行政处罚。如贵司与许xx的谈判破裂,许xx很可能在其律师的指导下向劳动行政部门及社会保险行政部门举报,贵司可能会被行政处罚,但这仍不能免除贵司的民事赔偿责任。
关于与许xx的劳动合同后续履行事宜以及许xx的后续治疗费用及后续社会保险的缴纳问题。
根据《企业职工患病或非因工负伤医疗期规定》第二条的规定,贵司在许xx因病住院的医疗期内不得解除劳动合同,而且贵司应该按照劳动部关于印发《关于贯彻执行〈中华人民共和国劳动法〉若干问题的意见》的通知第59条关于“职工患病或非因工负伤治疗期间,在规定的医疗期间内由企业按有关规定支付其病假工资或疾病救济费,病假工资或疾病救济费可以低于当地最低工资标准支付,但不能低于最低工资标准的80%”的相关规定,支付医疗期内的病假工资。
根据贵司提供的员工资料及劳动合同,可以确定许xx的工作年限不足五年,在贵司的工作时间不足一年,根据上述规定第三条的规定,许xx的医疗期为三个月,即自2017年x月xx日至2017年x月xx日六个月内累计病休时间不得超过三个月。根据《劳动法》第二十六条第一项以及《劳动合同法》第四十条第一项的相关规定,若许xx在医疗期满既不能从事原工作,也不能从事贵司另行安排的其他工作,贵司可以提前三十日以书面形式通知许xx本人或者额外支付劳动者一个月工资后,解除劳动合同。因此,在许xx的医疗期满后,贵司应该及时通知其回来上班,并根据他的身体情况,为他安排合适的工作,若许xx拒绝或者无法胜任,贵司可以发函要求解除合同。当然,若贵司在医疗期满后解除与许xx的劳动合同,贵司还应该按照《劳动合同法》第四十七条的规定,按照许xx在贵司的工作年限,每满一年支付一个月工资标准的经济补偿金,六个月以上不满一年的,按一年计算;不满六个月的,支付半个月工资的经济补偿。
此外,根据《违反和解除劳动合同的经济补偿办法》第六条的相关规定,参照《劳动部办公厅关于对劳部发(1996)354号文件有关问题解释的通知》第二条的文件精神,若许xx经被劳动鉴定委员会鉴定为5—10级的,贵司还应当支付其不低于六个月工资的医疗补助费。当然,若许xx被鉴定为1-4级,则应该为其办理退休、退职手续,贵司可能需要承担因未为许xx缴纳养老保险而应当承担的责任,鉴于许xx入职时间并不久,建议贵司咨询社保中心是否能够为许xx补缴养老保险。
至于许xx与贵司解除劳动关系后的后续治疗费用以及后续医疗保险问题,相关法律法规并没有明文规定,但从法理上理解,我所律师认为,在劳动关系已经解除的情况下,贵司当然没有继续承担许xx后续治疗费及后续治疗保险费的义务。
综上,本所律师认为:
(1)许xx家属要求贵司在医疗保险能够报销的范围内赔偿许xx的医药费损失,符合法律的规定;
(2)不排除许xx向劳动行政部门及社会保险行政部门举报贵司的违法行为,导致贵司被行政处罚;
(3)贵司应当按照不低于当地最低工资80%的标准支付许xx三个月医疗期的病假工资;
(4)若许xx在医疗期满既不能从事原工作,也不能或拒绝从事贵司另行安排的其他工作,贵司可以提前三十日以书面形式通知许xx本人或者额外支付劳动者一个月工资后,解除劳动合同;
(5)贵司在解除劳动合同时,应当按照许xx在贵司的工作年限,每满一年支付一个月工资标准的经济补偿金,六个月以上不满一年的,按一年计算;不满六个月的,支付半个月工资的经济补偿;
(6)若许xx经被劳动鉴定委员会鉴定为5—10级的,贵司应当支付其不低于六个月工资的医疗补助费;若许xx被鉴定为1-4级,则应该为其办理退休、退职手续;建议贵司咨询社保中心是否能够为许xx补缴养老保险,建议补缴;
(7)在劳动关系已经解除的情况下,贵司没有继续承担许xx后续治疗费及后续治疗保险费的义务;
五、建议
如上所述,在贵司未履行法律规定的为员工缴纳社会保险的强制性义务的情况下,贵司处于较不利的地位,因此建议尽量与对方协商解决纠纷,若形成诉讼,对方的诉求被司法机关支持的可能性较大。当然,在仲裁或诉讼的过程中也随时可以调解、协调,边诉边调也可以尝试。同时,在劳动关系解除这一环节上,在程序上不要给对方留下任何可钻的漏洞,应严格按照法律规定,及时催告对方上班或提供劳动能力鉴定结论、以合理的方式对对方的工作进行考核以收集其不能胜任工作的证据,并在解除劳动关系之前尽到告知义务。
河北张国庆律师事务所 何宁律师
2017年7月21日

何宁

何宁律师,男,汉族,出生于湖北黄冈武穴,毕业于北京大学,专职律师,现执业于河北张国庆律师事务所,执业证号11310201510305864。何宁律师系河北兴达建工集团有限公司、香河展望房地产开发有限公司、三河市新宏昌专用车有限公司、北京复昌融资租赁有限公司、三河市方圆建筑工程有限公司等众多公司常年法律顾问。执业范围:专长民商事合同纠纷类案件,刑事辩护及行政诉讼亦有涉猎。执业地区:主要为河北廊坊北三县(三河、大厂、香河)及北京。常去法院:三河市人民法院、廊坊市中级人民法院。何宁律师承办了大量典型案例,最高人民法院裁判文书网可查。何宁律师联系电话:13366855952(微信同号)。

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